麦趣尔拟限制“恶意收购” 被问询是否违反公平原则

    上市公司以公司章程阻击反收购再次引发市场争议，并被交易所问询其是否违反公平原则。麦趣尔成为最新案例。

    1月31日，深交所向麦趣尔发出关注函称，公司在拟修订《公司章程》中对“恶意收购”进行了界定，是否符合相关法律法规的规定、违反公平原则、不当限制股东依法收购及买卖公司股票权利。

    上海证券报记者注意到，麦趣尔对“恶意收购”的定义不仅严格，而且对董事提名、任职资格、换届提出更高限制。随即，深交所追问公司此举的法律依据及合理性，是否存在利益输送等情形。

    “上市公司通过修改公司章程，阻击相关收购的现象屡屡出现，原因是这种做法的负面成本低。”华东政法大学虞伟庆金融法律研究院执行院长伍坚表示，证券监管部门应积极对相关市场乱象加以约束，引导上市公司采取科学合理的方式提高公司治理水平，实现高质量发展。

    界定“恶意收购”遭质疑

    麦趣尔拟修订的《公司章程》显示，恶意收购是指在未经告知公司董事会，并取得全体董事会三分之二以上同意的情况下，收购方谋求或取得公司控制权，或对公司决策有重大影响力而实施的行为。

    麦趣尔表示，经董事会决议做出认定，判断一项收购是否构成章程所述恶意收购的最终依据。其中，麦趣尔认定收购方采取的方式，包括二级市场买入、协议转让方式受让公司股份、通过司法拍卖方式受让公司股权、通过未披露的一致行动人收购公司股份等。

    深交所要求麦趣尔说明，对“恶意收购”界定的法律依据，并说明董事会有权认定是否属于恶意收购的法律依据及合理性，是否符合公司法及《上市公司治理准则》等法律法规中，关于上市公司董事会职权和议事规则的有关规定。

    “首先要区分‘恶意收购’和‘敌意收购’，应该中性看待投资者入股行为。”伍坚认为，“恶意收购”带有浓厚的负面评价，准确来说不应使用该概念。

    华东政法大学国际金融法律学院教授郑彧表示，从法律意义上讲，收购并无“善意”与“恶意”之分。从证券交易上讲，股东之间“你情我愿”的交易行为只要符合法律法规，不应受到董事会或公司层面的直接限制。

    2月1日，记者致电麦趣尔证券部，对方未接听电话。

    交易所问询反“恶意收购”措施

    针对“恶意收购”，麦趣尔在拟修订《公司章程》中给出多项限制措施。其中，麦趣尔对董事提名、任职资格、换届要求提出更高限制，包括“在恶意收购的情况下，新改组或换届的董事会成员，应至少有三分之二以上的原非独立董事会成员继续留任。”

    对于股东权利，麦趣尔在拟修改的《公司章程》规定，通过证券交易所的证券交易，投资者持有或通过协议、司法拍卖、其他安排与他人，共同持有公司已发行股份达2%时，应在该事实发生之日起3日内，向公司董事会作出书面报告。

    深交所要求麦趣尔说明，公司拟修订《公司章程》的原因、背景，以及是否已出现控制权争夺的风险。上述条款是否存在不当限制股东权利的情形，是否存在不合理地维护现任董事及高管权利与管理者地位的情形，是否损害投资者合法权益等。

    目前，麦趣尔的董事会成员中，董事长李勇与董事、总经理李刚，为一致行动（含协议、亲属、同一控制）。同时，麦趣尔实际控制人李勇，与麦趣尔控股股东新疆麦趣尔集团有限责任公司（简称“麦趣尔集团”）是一致行动人。

    自2022年至今，麦趣尔集团所持麦趣尔的股份比例逐步降低。2023年1月30日，麦趣尔公告，麦趣尔集团所持公司11.73%的股份将公开拍卖。若拍卖完成过户，麦趣尔集团的持股比例将变为22.30%。

    “不赞同为了某一方股东利益，采取偏向某方股东的反收购创新措施，反收购措施的一切根源是‘为了公司’‘保护公司’。”郑彧表示，要合理地设计反收购措施，前提是有合格、尽职的董事。这些董事不代表单个股东意志，只基于公司整体利益进行判断和决策。

    专家呼吁不应滥用反收购条款

    记者注意到，从2017年至今，多家上市公司通过修订《公司章程》部分条款，试图引入反收购条款。其中，部分上市公司在被问询后，取消了修改《公司章程》计划。

    以宁波中百为例，2018年5月5日，公司根据控股股东相关函件要求拟修改《公司章程》，包括“继任董事会成员中应至少有三分之二以上的原任董事会成员连任”等。

    2018年5月7日，上交所就上述事项下发问询函。宁波中百在随后的股东大会上，取消了涉及《公司章程》修改的议案，理由是控股股东经过内部反复讨论与论证，认为提案部分条款的合理性有待进一步研究。

    不过，部分上市公司被质疑后，仍修改了《公司章程》中部分涉及恶意收购的条款。东方精工2020年3月12日披露《公司章程修正案》，涉及多项“恶意收购”条款。2020年3月13日收到交易所监管函件后，之后在股东大会上仍通过了修改《公司章程》的议案。

    “上市公司在《公司章程》中增加反收购条款不是不行，但一定要有充足理由，不能滥用反收购条款。”郑彧认为，在真实维护上市公司独立决策、自主运行的前提下，上市公司为了公司利益，可以考虑引入保证公司管理层或业务稳定的反收购条款，适度进行反收购措施的本土化创新。前提是这类创新在设计和论证过程中，必须遵守公司法和证券法的基本理念、原则和原理。