多措并举解决上市公司资金占用问题

    对占用资金行为最有震慑力的，还是追究刑责。

    熊锦秋

    今年上半年拉夏贝尔在A股退市，但仍在港股挂牌，10月2日公司在港交所公告，近日收到法院发来的《民事判决书》，一审判决上海湘安、上海合夏、邢某某于本判决生效之日起十日内归还公司借款本金950万元及利息。笔者认为，应多措并举解决上市公司资金占用问题。

    去年4月拉夏贝尔控制权发生变动，邢某某不再为公司实控人。之后拉夏贝尔自查发现，公司原控股股东、实控人邢某某之一致行动人上海合夏存在占用上市公司950万元资金的情形，且一直未履行还款义务，由此公司向法院提诉，公司一审胜诉。

    2014年拉夏贝尔在港交所上市，2017年在上交所上市，拉夏贝尔将绝大部分A股募集资金用于零售网络扩展建设项目，在2018年6月底形成了9647家门店的巨大规模。公司重营销、重渠道、轻品牌、轻研发，虽也让2018年的营收超过100亿元，但也带来库存过高、质量和设计纠纷增多、运营成本增加等弊端。从2018年开始反而连年亏损、至2021年四年期间共亏损近50亿元，到2022年3月底，拉夏贝尔门店数量减至263家。

    利用创投资本的力量，创设一个家庭日用品牌，然后铺设一些网点，再加上广告宣传，形成一定知名度，再谋求股票上市，然后再利用股市募集资金增设网点，这似乎可作为一个纯资本运作模式。这个模式并没有把上市作为公司发展新的起点，而可能上市即巅峰，眼看他起高楼，眼看他楼塌了，浪费股市宝贵资源。

    从市场角度，对此类企业的新股上市，应该谨慎估值，估值不高此类运作模式也难从中获取利益，自然而然就会消失。从股票发审部门角度，既要充分发挥市场的决定性作用，也要在市场还不成熟、甚至失灵时候，加强政府宏观调控或引导，要将股市资源引流至国民经济最急需、最紧迫领域，比如尖端科技创新领域，从提高国家竞争力的高度，来管理和利用资本市场。

    实控人占用资金，由于自己掌控上市公司机器、不会发动机器向自己追索。一般实控人离开董监高职位之后，新任实控人或新任董监高才会实质性推动追索事项。而追还资金的终极一招就是向法院提起民事诉讼，占用资金证据一般比较明显充分，上市公司胜诉基本没有问题。

    对于实控人占用上市公司资金却仍霸在董监高岗位上的，证交所可考虑采取“公开认定不适合担任上市公司董监高”的纪律处分，不过目前此类纪律处分的门槛较高。比如上交所规定占用上市公司资金1亿元以上予以公开谴责，此时若有从重情形则可认定不适合担任董监高；建议以零容忍态度，降低此类纪律处分的实施门槛。另外，证监部门也可对严重影响投资者利益的占用资金主体，采取证券市场禁入措施，禁入的一项内容，也包括不得担任证券发行人的董监高。

    归结来看，占用资金严重影响上市公司利益的，证交所、证监部门要将其从上市公司董监高岗位拉下马，只有新任董监高上任，才更有可能追究、或发现占用资金的历史旧账。

    对占用资金行为最有震慑力的，还是追究刑责。今年1月《上市公司监管指引第8号》，其中明确要严厉查处资金占用等行为，涉嫌犯罪的依法追究刑事责任。《刑法》第169条规定了“背信损害上市公司利益罪”，上市公司董监高实施“无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产”等六类背信行为，需承担刑责；控股股东或实控人指使董监高实施前款行为的，也需予以刑事处罚。

    实控人占用上市公司资金时或附带支付利息条款，或难认定为169条明文列举的前五类背信行为，但该条规定了“采用其他方式损害上市公司利益”的兜底条款，只要占用资金对上市公司形成事实上的损害，且直接经济损失在150万元以上、或致使公司股票终止上市或多次被暂停上市的，就符合追究该罪的门槛。以刑事责任作为强力威慑，才更有可能破解上市公司资金占用问题。

    （作者系资本市场资深研究人士）

    本报专栏文章仅代表作者个人观点，特此说明。